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app創業基本問答 2

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(圖表引自七年級印刷設計,非常棒)
有人又問了 問題 1:如社群網站電影中的有錢兄弟,用初始的郵件當做與zakerburg合作證據,索求賠償金,當時也未成立公司,如何辦到? 這樣在法律中怎麼站的住腳?
電影「社群網站」中有錢兄弟在這點中是主張侵害他們的「創意」,但保障創意的法律只有專利法;著作權法只保障創意的「表達」,也就是說要將創意寫出來。本案中雙方當時都沒申請專利,交友網站的「創意」其實不受保障的,而著作權法只保障寫出來的著作物不被人複製,因此若是將內容進行內化後,用不同的文字重新表達是不受著作權法保障的。這就是馬克所做的,使用有錢兄弟的創意,自行編寫FB原始網站。有錢兄弟的主張在法律上其實不是很有立場,所以電影中馬克祖克柏才會拍桌說:「Facebook沒有任何一行程式碼是與他們的網站相同。」
至於有錢兄弟所主張的,至多可以弱弱主張馬克是受他們委任,卻違反委任義務而移做己用,因此所衍生出來的額外損害可以要求馬克賠償。不過顯然馬克事後已經更有錢,當然可以陪他們在訴訟中爭議其說法是否成立,但是終究是以和為貴,因此提出某金額來和解。法律上其實沒有經過法院的判斷,就這點是否真的構成違約應該賠償,影片中沒有交代。

問題 2: 投資者與創辦人、技術者的比例份配只寫在紙上,是否有法律效力?
任何約定口頭達成協議就是合約,都有法律效力,寫在紙上更是有證據,合約對立約各方都有效力,若有違約可在法院經過判決辨明是非。


常見的爭議都發生在原始股東(不管是單純投資、創辦人或是技術者)只設立公司,並未將原始彼此要合作的基本要求寫好約定(一般我們稱為:股東協議書),因此最後只能依據公司法規定解決爭議。不過,公司法對於各股東之權利是規定平等,有時這又不符合彼此的原始想法,因此會發生爭議。我建議所有的創業人在設立公司之前,都能簡單列出彼此的初衷,與希望其他股東也能達到的表現,具體化寫下成為股東協議書。舉例而言,股東原始彼此間若都約定好共進退,在股東協議書中,對於這個承諾就應該有違反時股份其他股東有優先購買權、同時銷售權甚至優先購買權之價格上限等等配套的違約條款,來約束避免任意退出,這樣更能相互維持原始為公司盡力的心態。又例如有些股東不正職工作,但是提供公司的關鍵技術使用或多出資(出錢),而其他股東全職加入(出力),但是雙方約好取得股數相同(當然需要有些差異,以免卡住),此時這種出資高卻持有較低股權與出資…

創業第一事:人云亦云不可取---我見文林苑爭議

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在網路上看了幾個文林苑懶人包,發現根本沒有省到時間,反而被作者加油添醋的形容詞攪的頭昏。不舒服。


不舒服的地方在於作者把指稱現行都市更新條例的錯誤(立法論)、王家人的家境、其他人對王家人的偏見等很多不同層次的想法、帶有偏見的形容詞都放在一起,反而影響人們了解原始事實,也不能運用自己的想法進行判斷。

所以我還是回頭找出法院的判決、事實來得實在,至少法官整理的事實比較中性。 文林苑王家對都市更新處分提起行政訴訟之判決:
1.下載:台北高等行政法院判決全文(不常看判決的觀眾請注意:前面是雙方的各說各話,法院的判斷請自第七頁往下閱讀)(爭議其實不多,王家人沒請律師不然有更多些點可以打) 2.下載:最高行政法院判決全文(這份其實不用看,沒有具體內容,法院的判斷就是以沒有上訴理由直接駁回,維持高等法院判決內容。)
文林苑事件應該思考的是:
1.是否真有需要都市更新? 2.都市更新是否有必要以多數決辦理?實際上如何之多數才能限制少數人? 3.若是要都市更新,應在如何之流程下才能違反個人意願侵害少數人財產? 4.這樣的流程要如何才能算是兼顧到人民個人財產權?
不過很可惜的是有關文林苑王家的新聞,為了將市政府的強制執行批為紅色鐵腕,爭取注意,引了很多其他的邊緣問題,例如:市政府勾結建商云云、樂揚建設尚未取得就預售完畢。預售其實是樂揚建設公司個人的行為,未來若是更新不成,他最多就是對購買者負違約責任,與王家沒有關係。模糊了焦點,反而讓人們不能就重點思考,到底台灣需不需要都市更新?
都市更新的本意就是多數暴力
其實都市更新條例的本質就是要「侵害(特定)人民的權利」來增進大多數人民的生活。若是需要全體同意,根本不需要有都市更新條例,現有民法就可以做啦!所以為了可以經過大多數人的想法推行更新,多數決有其必要,因此除非不進行都市更新,否則犧牲少數的財產權是難以避免的!別說王家人應得的財產會受權利變換,甚至提存,縱有損失也不致於多。而建設公司會有多少獲利,王家人是否會有損失,那就只是交易內容,社會實在不需要大張旗股。
若是你認真看判決內容,就會發現文林苑王家的問題出在沒有依法參加會議,主張自己的權利,以致於遲誤了所有現行法規定的表示異議時間,終至上訴無門無法挽回。王家不同意參與都更的意見,是在台北市府核定事業計畫後才正式提出。這也是市府會展現強硬態度的主因。其實,從實施者送件到核定事業計畫這中間,有長達二年多的時間,期間…

創業法律 3---- 創業人的競業禁止義務

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(照片引自蘋果日報)

目前app創業潮正熱,許多軟體工程師都希望憑著萬能雙手在網路上Coding虛擬出一個新世界,就能換得大把鈔票,不過創業前構思的初期,千萬不要還沒上路就違約!
現有工作是否有保密條款?競業條款?
首先,由於app創業的特性,許多創業者都先以兼職的方式開始,因此應先確認自己在現職中到職時,除了簽訂聘僱合約外,是否還簽立了保密合約與競業合約。依經驗,目前台灣科技公司無論是否知其所以然,多數均要求大部分員工簽立「智慧財產權歸屬約款」、「保密約款」與「競業禁止約款」,雖然不論職位一律要求禁止競業未必合理,不過若是真有簽了,仍會是有效合約,足以拘束員工不得洩密與競業。
其中,智慧財產歸屬合約常約定員工任何著作均歸屬於公司所有,而軟體邊程之程式碼屬於著作權,從而員工若是想省點功夫,使用自己原有職務上曾經編寫使用過的程式碼來使用在自已創業的app上,自然屬於侵害原始公司之著作權。當然同時也違反了保密約款中不得自行使用公司之機密資料的約定。
競業條款規定合法性

「競業禁止」條款,指「事業單位為保護其商業機密、營業利益或維持其競爭的優勢,要求特定人與其約定在在職期間或離職後之一定期間、區域內,不得經營、受僱或經營與其相同或類似之業務工作」而言。要求勞工簽訂競業禁止條款的主要目的包括:
1.避免其他競爭事業單位惡意挖角或勞工惡意跳槽。 2.避免優勢技術或營業秘密外洩。 3.避免勞工利用其在職期間所獲知之技術或營業秘密自行營業,削弱原雇主之競爭力。

因此雇主有這樣的要求在某些核心技術研發或設計的員工承諾競業,是有其理由的。不過員工也有工作權應該受保障,因此這涉及了雇主財產權與勞動者工作權兩個屬憲法保障權利之間的衝突,法院通常會就實際情形判斷該條款是否可保護雇主財產權又不會過分侵害勞工工作權。因此,若是僱傭合約內附有競業合約,就要特別注意是否內容與個人創業衝突。
一般競業約款的效力通常區分為在職中與離職後來判斷。在職中之競業規定員工不得兼職,若是特別註明無論上下班均同,則通常會被認定合理。如果並未特定上下班時間,以僱佣合約性質為一定時間內提供勞務之性質,下班後之兼職不應受限制,不過另行創業的情形就不一定。
至於離職後的競業約定,其效力只能說不一定有效,必須個案判斷工作性質與職位來判斷約定的違約金是否會過高。畢竟勞工的薪水只是過活的本錢,若是不論職位高低、全面限制所有的員工離職後都不能運用個人…

"軟體拆封拒退 網路家庭勝訴" 最高行政法院判決勝訴

創業法律 2--- app創業基本問答

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最近有朋友想創業問了下面的問題,我想也都是很多打算創業的年輕人合夥最初的問題。
我簡單將我的回覆提供有興趣的人參考。以後會針對技術出資等細節再獨立說明。

比如說,有5個人成立了一家app的軟體公司,每人出資10萬,這個情況下:

問題1:成立的股份有限公司,是否就是50萬資本額?每人就佔20%股份?資本額分二種,章程裡的最上限資本額「章定資本額」,與實際將股份賣給股東收到股款的「實收資本額」。此例收到50萬,即為實收資本。 重點在不要算比例,要以股數或金額算,後面增減資才不會錯。
股權比例是當時那個時點的狀態,隨時會變,若是合約或承諾約定「比例」的話,你們會發現這份合約很快就會有問題。

問題2:股數的分配是怎麼計算的?一家新成立的公司會有多少股數?每一股數,票面是否用10元來計算?股數的分配一般是以出資高低計算的,但也可以經過協議以貢獻度分配。建議一開始創業者若是能彼此認同、全職投入就應不分彼此出身,只以出資計算。但以現金為準,技術出資以目前台灣所得稅制而言,非常不利不是必要建議不用考慮。 前提是設立「股份有限公司」才有股份可言。 新成立的公司所有的股數乃以前述「章定資本額」除面額即得股數。股數就是用每股面額10元計算,原始出資除10就得多少股數。至於章定資本額沒有上限,不過商業司每4,000元會收1元規費,最低收1,000元,因此很多公司章定資本都設4,000,000元。再慢慢出售股份。
問題3:公司若開始運作,50萬很快燒完,這時候只有3個股東能繼續出10萬,湊30萬繼續燒,那股份分配會有變動嗎?另外2個不出資者股數會被減低嗎?股份數會不同,總共就是三個股東總共出80萬,各自10萬、10萬、20萬、20萬、20萬,出資比例當然會隨著變,無所謂減低的問題。這就是我說要算股數不要算比例的原因。
新創公司我一般建議應該至少要預計一整年度房租、人員薪資、會計師、律師等所有可能的費用來分配給所有原始股東出資。若是公司設立後經營不見起色,後續要要求股東再度出資很可能個人與原始會有不一樣想法,容易做不下去。
這裡有個盲點朋友沒問:是否股東都能拿薪水?不一定,我的建議是有全職工作的就拿,兼職的不拿,但初期不宜分高低。拿薪資與拿股東股利無關,薪資是不論股東自己寫程式或另外聘人寫都是要花的,而股利是賺了花剩才有的。 問題4:若有創投看上,另外投資了50萬,創投是否是以法人型態佔了50%股份?是否超過50%…

創業法律3 -- 股份有限公司的資本額設定與估價

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之前「創業人醒醒吧!---別再請會計師『處理』資本額了。』一文中提到: 若是請會計師「代墊」資本額,非但會發生難以報銷的問題,還會產生虛增資本及商業會計法等刑責給有心人把柄。本篇將一般app軟體公司設立之後,有關資本額 Valuation 與資本額還不高卻已經遇到創投法人希望投資時之法律方案解釋。

創業法律之一-法律與科技的差距

新聞:
Billions of DVDs headed to digital cloud, Warner executive says

上面的新聞滿好笑的!時代華納要推數位影像:第一步是讓買過DVD的人拿DVD回店裡付費轉檔....我覺得別說要找到DVD了,還要到店裡去再付一次錢,最後轉為DVD的低解析度數位擋在高解析度的iPad3上看?

這樣的「服務」他們也想得出來,還說要收費!