2016年10月3日

醫療廣告緊箍咒 1 --- 藝人代言醫療廣告就是「不正當方式宣傳」?

藝人代言醫療廣告就是「不正當方式宣傳」?
黃沛聲律師/ 黃意森律師
衛福部於上週丟出震撼彈,公告修正命令,宣布即日起醫療廣告不得刊播藝人影像,否則將視為「#以其他不正當方式宣傳」而被開罰5至25萬元不等的罰鍰,甚至可能遭停業處分及廢止開業執照,不僅令受影響最大的醫美業者錯愕,更令許多藝人跳腳。究竟這樣的限制是否正當?有無任何值得非議之處?



這次衛福部發佈的修正命令主要是依據醫療法第86條第7款規定,醫療機構為醫療廣告時不得以「不正方式」為之,其規範目的應在於使醫療廣告的內容符合醫學倫理,傳遞正確的醫療資訊予患者以維護患者安全,避免欠缺醫療專業知識的一般民眾因誤信錯誤的詐欺的醫療廣告而導致身體健康遭受危害。

再回過頭看這次衛福部修正命令,禁止醫療廣告刊登藝人影像,這樣的手段是否有達到上述目的?或者有失比例原則?
若法令限制的目的在於確保醫療廣告的正確性,則規範的重點應該不在於是誰代言,而是廣告內容是否真實才是,白話的說,難道今天找一堆素人來拍就能確保廣告效果的真實性嗎?
衛福部表示因為很多藝人天生麗質並非經過某些療程才美,代言廣告恐誤導消費者,若依照同樣的邏輯來說很多素人也是天生帥哥美女,也應當被禁止才是,或者是應該直接禁止天生長的漂亮長得帥的人來代言?

因此,站在立法的角度來看,禁止藝人代言恐怕無法與確保醫療廣告真實性有正當關連性,更遑論衛福部表示不得為醫療廣告之藝人係指「凡向經濟部辦理公司登記的演藝公司,其旗下的演員、歌手、模特兒、名嘴等,都是禁制對象。若未加入演藝公司不受此限。」
為何未加入演藝公司的藝人就不受限制?這其中的區分標準又在哪?是否違反平等原則?更別提顯然是侵害了所有藝人的工作權了?
個人認為若上開論點均無法有堅強理由,即發佈修正命令,這樣的違反平等原則、限制藝人工作權的法令正當性,恐怕馬上會面臨違憲挑戰。


醫療廣告 藝人止步 衛福部下禁令 業者︰管太多

中國時報【陳瑄喻╱台北報導】
藝人代言醫美廣告問題多,為杜絕爭議,衛生福利部宣布即日起,藝人影像將不得出現在任何醫療廣告宣傳中,否則將視為「以其他不正當方式宣傳」,違者依醫療法,對業者開罰5至25萬元罰鍰,並可處1個月以上、1年以下停業處分或廢止開業執照,且吊扣負責醫師的醫師證書一年。
不少藝人為維持自身容貌狀態,選擇與醫美機構合作,以享受免費療程協助業者代言廣告,但往往遊走法律邊緣,粉絲也因為偶像代言願意去消費,進而出現不少糾紛。
代言可能誤導民眾
為避免問題層出不窮,衛福部昨新增3項禁止醫療廣告行為,包括不得刊播手術或治療前後比較影像、不得刊播藝人影像及不得以優惠、團購、直銷、消費券、預付費用、贈送療程或針劑等具有意圖的促銷行為。
衛福部醫事司司長石崇良表示,藝人具有高知名度,對民眾影響力深遠,但許多狀況卻是藝人自己天生麗質,並非經過某些療程才變美,藝人代言這類廣告,的確有誤導民眾之嫌,才修法嚴禁藝人代言。
根據2015年各縣市衛生局違規醫療廣告查核結果顯示,在監看的5819件中,違規裁處及輔導案件計有385件,罰鍰共計2197萬元。
違者最高罰25萬元
此次禁止的醫療行為泛指抽脂、施打肉毒桿菌、玻尿酸等行為,至於藝人幫保健食品代言是否違法?石崇良解釋,保健食品屬於食品,並非醫療行為,是否有違法應回歸藥事法認定。
石崇良說,近日即請地方衛生單位展開查核,會先從大眾最容易接觸的場域開始做起,包括捷運站、高鐵站燈箱、街頭的大型看板、車體廣告或於距學校200公尺範圍內刊播的醫療廣告等,若經認定觸法,將處5萬元以上25萬元以下罰鍰。
只限藝人不限名人
至於作家、名嘴、網路紅人、小模等,是否也屬管理範圍,石崇良則說,侷限於隸屬經濟部公司登記屬演藝公司旗下者,才需配合此規定,名人若未登記為藝人,不受此限。
台灣整形外科醫學會理事長馬旭表示,新規定主要是杜絕衝動消費的患者,他曾收治一進診間就吵著要做雙眼皮的女性,經問診後才發現她是因眼瞼皮過度下垂,手術拉提就解決她的煩惱。
不過,衛福部這項新規定讓不少開業整形醫師大跳腳,開業醫張炯銘說,藝人也是一般人,他們手術後效果良好,願意公開他們手術的結果及過程,有何不可?他痛批衛福部「管太多」、「要業者死路一條」。